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学习侵权责任心得体会(5)

时间:2014-12-10 作者:朱贤斌分类:心得体会来源:书通网

(六)关于第三十六条，此条被称为“互联网条款”，针对了“人肉搜索”等现象，对个人隐私权加以了保护，成为我国立法上一大进步

考虑到网络信息爆炸的特点，不可能每一条信息都去审查，法律有关条款也充分体谅了网络服务提供者。网络服务提供者接到被侵权人的通知后，如果及时采取有效措施，网络服务提供者就不用承担责任。

(七)关于第七章医疗损害责任亮点最多

首先，随着该法的施行，国务院颁布的《医疗事故处理条例》将作废，医疗鉴定委员会将成为历史，这是一个重大变化。判断医生是否有过错，是否担责，不再以构成医疗事故为条件。同时，一定程度上解决了鉴定“二元化”和法律适用上的“二元化”问题。

其次，该法废止了医疗纠纷中的举证责任倒置，这样有助于避免过多的缠讼、“医闹”等现象对正常医疗秩序的干扰，有利于保护医院和医护人员的合法权益（第五十四条）。那么法官如何认定医患纠纷中医院方的过错呢？该法第五十五条、第五十七条、第五十八条对此作出了较为明确的规定，没有尽到相应的义务或违反了相关规定，即认定为有过错。

再次，关于第五十六条“医疗机构实施紧急救治措施”的规定，是对患者及其近亲属的知情同意权的补充，体现了对患者生命的关怀，填补了我国立法上的空白。北京孕妇李丽云死亡一案，2007年12月21日，年仅22岁的孕妇（怀孕九个月）李丽云因生命垂危，在自称其丈夫的肖志军的陪同下到北京市朝阳医院就诊。经过多方会诊决定立即为李丽云进行剖腹产手术。而陪同的肖志军却无视医生的百般劝说，坚决不同意实施剖腹手术，最终，医院没有进行手术，李丽云因抢救无效死亡。此案当时社会影响巨大，直接促生了此条规定的出台，称得上是影响中国法制进程的案件。与《侵权责任法》规定相适应，2010年3月1日卫生部最新出台了《病历书写基本规范》，对医疗机构实施紧急救治措施进行了具体规定。

另外一个亮点就是，第五十九条规定的药品造成伤害患者可以向医院索赔，这是一个好消息，意义重大。以往，有的生产厂商与医院采购者互相串通，使不合格的药品器械流入医院，患者受到损害后，医院就推脱说是生产厂商的责任，而这样厂商往往在外地甚至是外国，这就增大了患者索赔的难度。如今，有了这条规定，患者就可以直接向医院索赔。就此，有关专家乐观地认为《侵权责任法》的实施，将使医患关系进入一个新的时代，并能较好地促进医患关系的和谐。

三、审判实践中适用《侵权责任法》应注意的问题

1、归责原则以及举证责任

《侵权责任法》规定的是不同类型侵权应承担的责任，但都由三个要件组成，即过错、损害、因果关系。《侵权责任法》没有将违法单独作为侵权责任的构成要件，而是由过错吸收了违法性。如一名六岁的小孩将他人杀死，他的行为是有过错的，但不能说是违法的。

以上三个构成要件中，归责原则是侵权责任理论的核心问题。本法采用了过错责任和无过错责任相结合的二元归责体系，将过错原则作为民事责任的一般归责原则，在环境污染、产品责任等纠纷中规定实行无过错责任，将过错推定责任作为过错责任的一种特殊形式，规定在过错责任中。本法没有将公平原则当成一项独立的归责原则，而是延续了《民法通则》的规定将公平原则作为一种侵权损害赔偿的形态，规定在具体条款位置(如第二十四条)。

在过错归责原则下，过错的举证责任在受害人一方即原告一方，受害人需要对行为人具有主观过错、损害结果、因果关系承担证明责任。过错推定责任作为过错责任的一种特殊形式，在举证责任分配上，也具有特殊性。首先，原告应对行为人主观上有过错、损害事实、因果关系承担证明责任，行为人要对其没有过错承担举证责任，如不能完成举证责任，则行为人要承担侵权责任。过错推定的含义是原告完成证明责任后，法官依照法律规定推定被告具有主观过错。随后，举证责任便转换到了被告一方，这便是举证责任的倒置。例如第十一章物体损害责任第八十五条的相关规定。